今年1月21日，上市公司中国平安保险股份有限公司发布公告称，将公开发行不超过12亿股的A股和412亿元分离交易可转债。按当时的股价计算，中国平安此次的融资规模将达到1600亿元，创A股有史以来融资规模之最。消息一出，中国平安股票接连两日跌停，之后一周内又出现第三次跌停，A股市场受此影响也大幅下跌。此后，浦东发展银行的再融资计划尚未公告即导致其股价跌停，并进而拖累大盘。紧接着中国联通、大秦铁路、中国石化也纷纷传出再融资传言，虽经各公司澄清，然而其股价仍然风雨飘摇，并危及大盘。一时间再融资成千夫所指，再融资公司成过街老鼠。
中国证监会不得不以新闻发言人名义就再融资发表意见。中国证监会认为，上市公司再融资是资本市场的重要功能，是市场实现资源优化配置的重要方式之一，但绝不应是恶意“圈钱”行为。同时，中国证监会要求上市公司在做出再融资决策前，应根据市场情况和自身实际需求，慎重考虑筹资规模和筹资时机，慎重考虑投资者的承受能力。中国证监会表示将严格审核再融资申请。市场对此虽然反应积极，但是再融资就象悬在中国股市之上的达摩克利斯剑，而股民则如惊弓之鸟，市场信心难以恢复。
中国证监会对于再融资危机采取了道德规劝的方法，要求上市公司承担社会责任。作为监管部门是否可以从法律角度对再融资进行规制呢？让我们先看看相关法律规定。
正如中国证监会所言，上市公司再融资是资本市场的重要功能，中国证监会对于再融资一直在探索符合中国证券市场实际的管理办法。较为成熟的是2001年颁布的《上市公司新股发行管理办法》，对于上市公司发行新股的条件提出了严格的要求，此外还有关于上市公司发行可转换公司债券的规定。由于当时股权分置、市场不振等原因，上市公司再融资的门很快被关闭。
随着股权分置改革的全面展开，中国证监会于2006年5月6日发布了《上市公司证券发行管理办法》，从而重启上市公司再融资的大门。《管理办法》共分七章七十五条，分别对公开发行证券的条件、一般规定、发行股票、发行可转换公司债券、发行附认股权公司债券、非公开发行股票的条件、发行程序、信息披露、监管和处罚等作了明确规定。管理办法对上市公司再融资提出了条件，包括：组织机构健全、运行良好，盈利能力具有可持续性，财务状况良好，最近三十六个月内财务会计文件无虚假记载，且不存在重大违法行为，募集资金的数额和用途符合相关规定等。客观地说，这些条件相较于IPO的审批条件要宽松得多，且刚性要求较少。其基本思路是强化市场约束机制，在对信息披露提出较为严格的要求的前提下，让市场作决定，让股民用脚投票。当然，管理办法对于上市公司回报股东方面也提出了要求，即最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十。
然而，中国的证券市场是否已经足够成熟了呢？成熟的市场是否需要必要的政策引导呢？在再融资事件发生后，人们又开始讨论是否应当恢复对再融资额的限制，是否应当恢复对融资时间间隔的限制，是否应当恢复对再融资资金用途的限制，等等。笔者认为，监管部门应当根据中国证券市场发育的程度和市场所出现的问题，统筹考虑不同市场主体的利益点，经充分的讨论再作出是否限制的决定。毕竟中国证监会对于上市公司再融资享有最终决定权，中国证监会可以运用其自由裁量权控制上市公司再融资的节奏，从实质条件和程序两方面严格审核再融资申请，严格信息披露要求。
以募集资金的数额和用途为例，管理办法规定上市公司募集资金的数额和使用应当符合下列规定：(一)募集资金数额不超过项目需要量；(二)募集资金用途符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理等法律和行政法规的规定；(三)除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。(四)投资项目实施后，不会与控股股东或实际控制人产生同业竞争或影响公司生产经营的独立性；(五)建立募集资金专项存储制度，募集资金必须存放于公司董事会决定的专项账户。
可以看出，管理办法对于再融资金额的限制是以项目需要为前提的，因此提出再融资申请必须披露其融资资金用途，这也是管理办法在发行程序中提出的明确要求。中国平安的再融资公告中，对资金用途并未进行详细披露，只是表示将全部用于补充资本金、营运资金以及有关监管部门批准的投资项目。此外，近年来，国家调整了产业政策，强化了环境保护和土地管理方面的要求，国家环境保护总局最近发布了《关于加强上市公司环境保护监督管理工作的指导意见》。不同监管部门应当相互配合、协调，保证再融资资金用于符合国家产业政策和环保等要求的项目。再比如，近两年证券市场红火，很多上市公司取得了不错的证券投资收益，其中有无违反募集资金用途的规定？对此，中国证监会在受理再融资申请时应当进行严格的审查。
上市公司严格遵守信息披露的相关法律规定，是维护证券市场公开、公平、公正的基本要求，是保护投资者权益的基础。对于任何违反者均应予以惩戒，在上市公司再融资过程中更应严格执行。浦东发展银行尚未召开董事会讨论再融资事宜，其再融资的传言已经满天飞，而且严重冲击了证券交易秩序。这是一起性质恶劣的泄密事件，严重违反了信息披露的法律规定，监管部门应当依法予以严惩。对此，我们拭目以待。
(本文载于《财富人物》2008年第4期)
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
上市公司再融资需要满足哪些法定条件？
根据相关证券发行管理办法，上市公司再融资需满足一系列实质性条件。首先在主体资格方面，要求公司组织机构健全、运行良好，盈利能力具有可持续性，财务状况良好，且最近三十六个月内财务会计文件无虚假记载、不存在重大违法行为。其次在募集资金方面，要求资金数额不超过项目需要量，用途符合国家产业政策和环保、土地管理等行政法规，且除金融类企业外不得用于财务性投资。此外还设置了股东回报条件，即最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十。这些条件体现了对上市公司治理质量和持续经营能力的基础要求。n本文提到中国平安再融资公告中未详细披露资金用途，仅表示用于补充资本金等，而根据管理办法，披露募集资金用途是发行程序中的明确要求。同时，文章引述了证监会在当时市场环境下提出的要求，即上市公司应根据市场情况和自身实际需求慎重考虑筹资规模和筹资时机，这表明监管机构不仅审查合规性，还关注融资时点和市场承受能力。n实务中，上市公司在规划再融资时，应提前对照各项条件逐项自查，特别是财务指标和利润分配比例是否达标，并充分准备募集资金投向的可行性说明。对于用途涉及产业政策或环保敏感领域的，应事先取得相关合规文件。同时要注意，再融资审核中证监会对资金用途和公司规范运作的审查日益严格，任何不实披露或程序瑕疵都可能导致申请被否，并带来后续监管措施。
募集资金用途在法律上有哪些限制？
募集资金用途的法律限制主要体现为用途合规性、专项存储和禁止性投资三类规则。根据证券发行管理办法，募集资金数额不得超过项目需要量，资金用途必须符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理等法律及行政法规的规定。除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，也不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。同时，投资项目实施后不得与控股股东或实际控制人产生同业竞争或影响公司生产经营独立性，并需建立募集资金专项存储制度，存放于董事会决定的专项账户。n文章以中国平安为例，其再融资公告未详细披露资金用途，仅笼统称用于补充资本金等，这不符合管理办法对融资用途披露的明确要求。另外，文章还提到当时证券市场红火，许多上市公司证券投资收益可观，证监会受理再融资申请时应严格审查是否存在违规使用募集资金炒股或理财的情况。这提示了实务中常见的问题：公司将募集资金挪作他用，或变相投入证券二级市场。n从实务操作看，上市公司应当严格区分募集资金与自有资金，设立专项账户，确保每笔支出均有据可查，并按监管要求及时披露使用进展。对于投资项目涉及产业政策调整或环保新规的，需动态评估合规性。违规使用募集资金不仅面临责令改正、警告、罚款等处罚，还可能被认定为虚假陈述而承担民事赔偿责任，并影响后续融资资格。
再融资信息披露违规会承担什么法律后果？
信息披露是证券市场的基石，上市公司再融资过程中的信息披露违规主要包括虚假记载、误导性陈述、重大遗漏以及未及时披露等情形。依据证券法律的基本原则，上市公司必须真实、准确、完整、及时地披露与再融资相关的信息，否则将承担相应的法律责任。具体责任形式包括行政责任，如监管部门的警告、罚款、市场禁入等；民事责任，即因虚假陈述导致投资者损失的，应依法赔偿；情节严重的还可能涉及刑事责任。此外，信息披露违规还会直接影响再融资申请的审核通过，甚至导致已核准的融资计划被暂停或终止。n文章描述了浦东发展银行在董事会尚未讨论再融资事宜时，相关计划即被泄密并引发股价跌停、拖累大盘的事件，监管部门将其定性为性质恶劣的泄密，严重违反信息披露法律规定。同时，中国平安在公告中未详细披露募集资金具体用途，也反映出信息披露不充分的问题。这类行为破坏了市场公开、公平、公正原则，动摇投资者信心。n实务中，上市公司应建立严格的内幕信息管理制度，对再融资方案的酝酿、讨论、决议各环节实施保密措施，缩小知情范围，并按规定进行停牌或公告。对于泄密事件，监管部门可追究泄密单位和相关人员的行政责任；投资者因信息不对称遭受损失，可依法提起证券虚假陈述赔偿诉讼。因此，再融资全过程必须将信息披露合规置于首位，避免因程序瑕疵或内容瑕疵引发法律风险和市场信任危机。
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