特许经营在国外有一百多年的历史，目前已发展为一种成熟的营销方式，在许多国家特别是发达国家被广泛采用。近年来，特许经营在我国也发展迅猛，涉及餐饮、零售、洗衣、室内装饰、休闲健身等60多个行业、业态，特许加盟店达20万家左右。特许经营的发展，在调整和改善流通结构，促进创业和中小企业发展，扩大就业等方面发挥了积极的作用。但是，一些行业和地区特许经营市场秩序较为混乱，以特许经营名义进行欺诈等违法犯罪活动也时有发生。“十个加盟九个坑”虽然太过夸张，但也一定程度上反映了部分事实。
为规范商业特许经营活动，促进商业特许经营健康、有序发展，维护市场秩序，国务院于2007年2月6日颁布了《商业特许经营管理条例》，自2007年5月1日起施行。商务部于该条例施行前发布了《商业特许经营备案管理办法》和《商业特许经营信息披露管理办法》，与该条例同时施行。
条例重新界定了特许人的资格
条例规定，特许人是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业。此前商务部乃至更早以前的国内贸易部均将特许人界定为拥有有权许可他人使用的商标、商号和经营模式等经营资源的企业或者其他经济组织。看似细微的变化，却反映出政府对于特许经营的进一步规范。
首先，特许人必须是企业，不再包括其他经济组织，企业以外的其他单位和个人更不得作为特许人从事特许经营活动。这是针对近来特许经营市场的乱象而采取的必要措施。
其次，能够授予被特许人的商标必须是注册商标。依照商标法，无论注册商标还是未注册商标均受法律保护，只是保护的力度和程度不同。似乎商务部门对于商标的认识存在局限性，笼统地规定“拥有有权许可他人使用的商标”，在实践中造成一定的混乱。在我们代理的数起特许经营纠纷案件中，均涉及特许人将未注册商标或者只是递交了注册申请的商标许可他人使用，当出现假冒商标或者其他商标侵权行为时，特许人无力制止商标侵权，导致被特许人（加盟人）加盟利益无法实现。而且，以未注册商标进行特许经营从某种程度上也助长了商业欺诈行为。
再次，企业标志、专利、专有技术首次被纳入可授予他人使用的经营资源，扩大了特许经营的应用范围，将会有力促进特许经营的发展。
条例进一步明确了从事特许经营活动应当具备的条件
除了上文提及的只有企业可以作为特许人从事特许经营活动外，特许人从事特许经营活动还应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。那些抄袭他人特许经营手册、网页、招募资料，没有实际的经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力的企业将被排除在外。值得指出的是，这样的企业即使侥幸获准经营，也将面临不正当竞争诉讼以及其他知识产权侵权诉讼。此外，条例明确要求特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年，也就是通常所说的“两店一年”要求，主要目的是为了防止一些企业利用特许经营进行欺诈活动。
条例强化了信息披露要求和对特许人的规制
信息披露制度是特许经营的核心制度。以往的特许经营管理办法虽然也规定了信息披露制度，但是没有得到很好的执行。条例明确规定特许人应当建立并实行完备的信息披露制度，在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供有关信息和特许经营合同文本，并明确规定了特许人应当提供的信息内容，包括特许人及其法定代表人的基本情况和商业信誉记录、特许人拥有的经营资源、特许人为被特许人提供服务的能力以及对被特许人在经营方面的管理和监督的情况、特许经营费用及其收取办法、特许经营网点投资预算等12个方面。商务部的《商业特许经营信息披露管理办法》更就这12 个方面作了细化的要求，对于违反这些规定的特许人，商务主管部门将责令改正，处以罚款，并予以公告。
近年来，特许经营被粉饰成一个遍地黄金、轻松致富的领域，各种极具诱惑力的招商广告铺天盖地，而加盟者权益受到侵害的事例却屡见不鲜。条例针对特许经营活动本身的特点以及实践中存在的主要问题，对特许人的行为规范作了具体要求，包括：特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务；特许人要求被特许人在特许经营合同订立前支付费用的，应当以书面形式向被特许人说明该部分费用的用途以及退还的条件、方式；特许人应当按照合同约定的用途使用向被特许人收取推广、宣传费用，并将使用情况及时向被特许人披露；特许人在推广、宣传活动中不得有欺骗、误导的行为，其发布的广告中不得含有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容等。
条例引入了备案和公告制度
鉴于特许人与加盟者信息不对称，为保障加盟者的合法权益，条例除了强化信息披露要求并规范特许人的行为外，还引入了备案和公告制度。条例规定，特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内向商务主管部门备案。在省、自治区、直辖市范围内从事特许经营活动的，应当向所在地省级商务主管部门备案；跨省、自治区、直辖市范围从事特许经营活动的，应当向商务部备案。在2007年5月1日前已经从事特许经营活动的特许人，应当自《条例》施行之日起1年内，向有关商务主管部门申请备案。
商务部已经将商业特许经营的备案工作实行全国联网，特许人都应当通过商务部政府网站进行备案。公众可通过商务部政府网站查询以下信息：特许人的企业名称及特许经营业务使用的注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源；特许人的备案时间；特许人的法定经营场所地址与联系方式、法定代表人姓名；中国境内的被特许人营业地址。
对于已完成备案的特许人有特定行为的，备案机关可以撤销备案，并在商务部网站予以公告。对于特许人的违法行为也将予以公告。
(本文完成于2007年5月)
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
特许人资格新规有哪些变化？
①法律概念与规则解释：商业特许经营是特许人以合同方式许可被特许人使用其注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源，并按统一经营模式开展经营、收取特许经营费用的活动。新规将特许人限定为企业，企业以外的单位和个人不得作为特许人；可授权使用的商标应为注册商标，企业标志、专利、专有技术首次被明确纳入经营资源范围。同时，特许人还应具备成熟经营模式、持续提供经营指导、技术支持和业务培训的能力，并满足【两店一年】条件，即拥有至少两个直营店且经营时间超过一年。②案件事实与实务场景引用：文章指出，以往规则将特许人界定为拥有商标、商号、经营模式等资源的企业或其他经济组织，实践中出现特许人以未注册商标或者仅递交注册申请的商标许可他人加盟的情形。作者代理的数起纠纷均涉及此类问题：出现假冒商标或其他商标侵权时，特许人无力制止侵权，被特许人的加盟利益无法实现；这类做法还可能助长商业欺诈。此外，抄袭他人特许经营手册、网页和招募资料，缺乏实际指导服务能力的企业，也属于新规要排除的对象。③实务指引与风险提示：加盟者在签约前应核验特许人是否为依法设立的企业、是否持有注册商标等经营资源、是否具备两家直营店且经营满一年，并审查其经营模式、培训指导能力和历史诉讼情况。特许企业则应在开展加盟前完成经营资源布局和直营店培育，不得以未注册商标或虚假服务能力招募加盟，否则可能面临行政处罚、不正当竞争或知识产权侵权诉讼。合同应明确经营资源权属、许可范围、服务内容和违约责任，防止招商宣传与实际能力不符引发争议。
信息披露与备案制度如何保护加盟者？
①法律概念与规则解释：信息披露是商业特许经营的核心制度，目的在于缓解特许人与被特许人之间的信息不对称。特许人应当建立并实行完备的信息披露制度，在订立合同前至少三十日，以书面形式向被特许人提供真实、完整、准确的信息和合同文本，内容涵盖特许人及法定代表人基本情况、商业信誉记录、经营资源、服务能力、对被特许人的管理监督安排、费用收取办法、网点投资预算等方面。备案则是特许人向商务主管部门报送经营信息并由公众查询的监管方式，首次订立合同后应在法定期限内备案，跨区域经营与区域内经营分别向相应层级商务主管部门办理。②案件事实与实务场景引用：文章指出，以往特许经营管理办法虽规定了信息披露，但执行效果不理想；实践中特许经营被粉饰为遍地黄金、轻松致富的领域，招商广告铺天盖地，加盟者权益受侵害的事例却屡见不鲜。新规要求披露十二个方面信息，配套办法进一步细化；违反披露规定的，商务主管部门可责令改正、罚款并公告。文章还提到备案信息全国联网，公众可查询特许人名称、经营资源、备案时间、法定经营场所与联系方式、法定代表人姓名以及境内被特许人营业地址，并可查询撤销备案和违法公告。③实务指引与风险提示：加盟者应把书面披露文件、合同文本、招商广告和沟通记录留存，重点核对特许人经营资源权属、直营店情况、费用构成、退出与退费条件、培训指导安排及涉诉信息；对仅作口头承诺、拒绝提前披露或催促快速签约的项目保持警惕。特许企业应建立披露清单和留痕机制，确保披露时点、内容和证据可验证，并按要求办理备案、及时更新信息，避免因披露不实、遗漏或逾期备案被责令改正、罚款、公告，甚至影响合同履行和品牌信誉。
特许人行为规范有哪些实务要点？
①法律概念与规则解释：商业特许经营中，特许人不仅享有收取特许经营费用的权利，还承担持续服务与规范经营义务。特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并持续提供经营指导、技术支持和业务培训；在合同订立前收取费用的，应以书面形式说明费用用途以及退还条件和方式；收取推广、宣传费用的，应按合同约定用途使用并及时披露使用情况；推广宣传不得有欺骗、误导内容，广告中不得含有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容。这些规则与信息披露、备案公告共同构成对特许人的行为约束。②案件事实与实务场景引用：文章介绍，我国特许经营已涉及餐饮、零售、洗衣、室内装饰、休闲健身等六十多个行业、业态，特许加盟店达二十万家左右，对创业就业有积极作用，但部分行业和地区市场秩序混乱，以特许经营名义实施欺诈等违法犯罪活动时有发生。【十个加盟九个坑】虽属夸张，却反映加盟者权益受损的现实。文章还提到，特许人若以未注册商标许可加盟，遇到假冒商标时无力制止侵权，导致被特许人加盟利益落空；抄袭他人手册、网页和招募资料的企业，也可能引发不正当竞争及知识产权侵权诉讼。③实务指引与风险提示：特许企业应建立操作手册交付签收、培训指导记录、费用收支台账和宣传材料审核机制，确保服务能力与招商承诺一致；广告和招商话术应避免收益承诺、成功案例误导和虚假排名，推广费用须专款专用并留存凭证。加盟者应审查合同中的服务清单、收费标准、退费条件、广告承诺和违约责任，要求将关键承诺写入合同，并核对特许人备案及披露信息。发生纠纷时，应围绕信息披露、服务履行、费用使用和宣传真实性收集证据，防范招商欺诈与投资损失。
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